2014年司法考试刑法专题解读
刑法概说:刑法=犯罪+刑罚。刑法是规定犯罪与刑罚的法律规范的总称。
(一)刑法的渊源1.刑法典。注意:刑法典包括刑法修正案,至今刑法修正案共有八个。2、.单行刑法。这是指国家在刑法典之外单独针对某一类犯罪规定的刑法规范。【注意】至今单行刑法只有一个:1998年12月全国人大常委会《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。3.附属刑法。这是指附带规定在经济法、行政法等非刑事法律中的犯罪和刑罚规范。有些国家的法律有此做法。在我国,只有刑法典有权规定犯罪和刑罚,因此我国目前没有附属刑法。
(二)刑法的机能:1、.规制机能。这是指刑法既是行为规范,又是裁判规范,既规制人们的行为,又规制法官的裁判活动。2.法益保护机能。这是指刑法通过惩治犯罪来保护法益。3.权利保障机能。这是指根据罪刑法定原则,对犯罪人只能根据刑法规定来处罚,应当保障其合法权利。刑法不仅是“善良人的大宪章”,也是“犯罪人的大宪章”。
刑法的解释:刑法学主要是对刑法条文的解释学。因此,刑法的解释历来是司法考试重点。
(一)解释的效力::1.立法解释:全国人大常委会所作的解释。【注意1】刑法修正案属于立法,不属于立法解释,它是刑法典本身的内容。【注意2】刑法典中的解释性规定不属于立法解释。例如,刑法第93条规定,“本法所称国家工作人员,是指国家机关中从事公务的人员”,这不属于立法解释,而是刑法典的内容。2.司法解释:由最高人民法院或最高人民检察院所作的解释。3.学理解释:学术机构或学者个人的解释。【效力等级】立法解释>司法解释>学理解释
解释的态度:1.就解释的灵活性而言,应坚持严格解释和灵活解释相结合。所谓严格解释,是指必须严格遵循罪刑法定原则来解释;所谓灵活解释,是指在遵循罪刑法定原则的前提下,可以根据社会发展需要灵活地阐明法律的含义。2.就解释的目标而言,应坚持客观解释,而非主观解释。所谓主观解释,是指解释的目标是探求立法原意或立法者主观意思;所谓客观解释,是指解释的目标是探求法律的现时的客观含义。刑法条文一旦颁布,便脱离了立法者,具有了独立的生命。对刑法的解释,不应刻舟求剑,而应根据社会发展探求刑法条文当下的含义。【注意】存疑有利于被告人的原则不是解释法律的原则,而是解决悬疑事实的原则。在事实不清、存在疑问时,应根据有利于被告人的原则认定事实。在解释法律含义时,不应该也不可能一味按照有利于被告人的原则来解释,否则理论研究就没有必要了。微信law-book举例,例如,甲杀死仇人乙后,发现乙的钱包,便拿走钱包。案件事实很清楚,但甲的取财行为符合盗窃罪的法律规定还是符合侵占罪的法律规定,存在疑问。对此,需要对理论深入研究,而不能根据有利于被告人原则一味定侵占罪。
解释的态度:1.就解释的灵活性而言,应坚持严格解释和灵活解释相结合。所谓严格解释,是指必须严格遵循罪刑法定原则来解释;所谓灵活解释,是指在遵循罪刑法定原则的前提下,可以根据社会发展需要灵活地阐明法律的含义。2.就解释的目标而言,应坚持客观解释,而非主观解释。所谓主观解释,是指解释的目标是探求立法原意或立法者主观意思;所谓客观解释,是指解释的目标是探求法律的现时的客观含义。刑法条文一旦颁布,便脱离了立法者,具有了独立的生命。对刑法的解释,不应刻舟求剑,而应根据社会发展探求刑法条文当下的含义。【注意】存疑有利于被告人的原则不是解释法律的原则,而是解决悬疑事实的原则。在事实不清、存在疑问时,应根据有利于被告人的原则认定事实。在解释法律含义时,不应该也不可能一味按照有利于被告人的原则来解释,否则理论研究就没有必要了。微信law-book举例,例如,甲杀死仇人乙后,发现乙的钱包,便拿走钱包。案件事实很清楚,但甲的取财行为符合盗窃罪的法律规定还是符合侵占罪的法律规定,存在疑问。对此,需要对理论深入研究,而不能根据有利于被告人原则一味定侵占罪。
4. 历史解释。这是指根据历史的、发展的眼光从历史沿革的角度为解释的结论提供合理性,这不同于探求立法原意的主观解释。例如,1979年旧刑法第183条将遗弃罪规定在妨害婚姻家庭罪一章中,其中行为主体也即“扶养义务人”仅限于婚姻家庭成员之间。而1997年新刑法第261条将遗弃罪规定在侵犯公民人身权利、民主权利罪一章,那么,“扶养义务人”就不限于婚姻家庭成员之间,儿童福利院的院长也可成为遗弃罪的主体。
猜你喜欢
励志自己价值观的句子
人生的价值,并不是用时间,而是用深度量去衡量的。列夫托尔斯泰...怎样设置余额宝只能提现不能支付
余额宝是无法这样设置的,只能是付款时用户自己选择用其他方式来...上火了吃什么好
冬瓜。作为蔬菜冬瓜可以做成很多美食,中医认为冬瓜有很好的清热...省医保中心在哪里郑州
郑州市社会医疗保险中心地址郑州市棉纺东路号路约分钟公里郑州站...免职和撤职的区别是什么
定义不同撤职是对于违犯党的纪律的党员的一种纪律处分,而免职则...粉底霜和BB霜的区别
从质地上看粉底霜和霜的区别粉底霜的质地多为厚重的膏状或霜状,...怎么做清蒸扇贝肉好吃
食材扇贝肉克,油适量,盐适量,葱适量,姜适量,料酒适量,味极...空间如何绑定域名
空间绑定域名的步骤要使域名和空间绑定起来,先要将域名解析到服...下雪开车注意事项
开车前的热车和准备工作。原地热车时间不宜过长,分钟左右即可。...奶油蒜香烤土豆
新鲜小土豆个左右黄油克蒜瓣新鲜欧芹或风干欧芹少量盐少量。蒜切...找麻烦事做是什么动物
找麻烦事做是动物猴,猴子是一个总称。灵长类中很多动物我们都称...金蝶的软件特征码怎么查询
迷你版用户取得软件特征码的路径在本机运行金蝶软件产品,打开主...狍子肉家常做法正宗狍子肉怎么做
狍子肉的做法狍子肉浸在冷水里,反复换水泡去血水切成两厘米见方...面包炸虾是怎么做的
面包炸虾的做法如下生菜切细丝备用鸡蛋放入碗中打匀,生粉及面包...尚书中的尚是什么意思
尚书一词有多种含义。一是指一本书,二是指一种官名,三是指一组...